115 年司律一試 綜合法學(二)民事法 第 70 題

關於通常訴訟程序之第二審上訴程序，下列敘述，何者正確？

• A 當事人對於第一審判決聲明不服，以受敗訴判決者為限，對於勝訴判決，不論有無不利於己之情事，均不得提起上訴
• B 一審判決兩造各一部勝敗，二審法院如認上訴人所提上訴無理由，惟一審判決就被上訴人一部敗訴部分有誤，被上訴人雖未提起上訴或附帶上訴，二審法院仍應將上訴人之上訴駁回，並就被上訴人所受不利判決廢棄改判，以改正一審判決之違誤
• C 法院廢棄或變更宣告假執行之本案判決者，應依職權將被告因假執行或因免假執行所為給付及所受損害，於判決內命原告返還及賠償，始符公平
• D 當事人對於第一審判決不服之程度，及應如何廢棄或變更之聲明，固應表明於上訴狀，惟其聲明之範圍，至第二審言詞辯論終結前，仍得擴張或變更之

考選部公告標準答案:D

詳解

上訴聲明的範圍只是不服程度的表明，並非確定不變，當事人在第二審言詞辯論終結前仍得擴張或變更其上訴聲明，這是實務一貫見解，故D正確。A錯在形式上勝訴但判決內容仍有不利益者，也有上訴利益，「不論有無不利於己之情事」過於絕對。B錯在違反處分權主義，被上訴人既未上訴或附帶上訴，其敗訴部分未繫屬於第二審，法院不得逕予廢棄改判。C錯在第395條第2項規定應「依被告之聲明」命原告返還及賠償，被告未聲明者法院只須告以得為聲明，並非依職權為之。

民事訴訟法 第395條

法院廢棄或變更宣告假執行之本案判決者，應依被告之聲明，將其因假執行或因免假執行所為給付及所受損害，於判決內命原告返還及賠償，被告未聲明者，應告以得為聲明。

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