115 年司律一試 綜合法學(二)民事法 第 71 題

原告甲起訴，先位請求被告乙返還價金新臺幣（下同）200萬元，主張兩造間就A地之某日買賣契約已經解除，並稱倘法院認其解除契約不合法，乙亦應將A地所有權移轉登記予甲（備位請求）。第一審判命乙返還價金，乙對之聲明不服，提起上訴。下列敘述，何者正確？

• A 第二審法院縱認系爭買賣契約尚未經合法解除，因甲對於備位請求部分未聲明不服，即不得就該部分為判決
• B 在第二審上訴程序，乙不得反訴請求確認兩造間就系爭契約所生買賣關係存在
• C 在第二審上訴程序，乙主張其基於某日之消費借貸契約對甲有借款債權300萬元，所以甲返還價金之請求為無理由，在此情形下，受訴法院應向乙闡明究為防禦方法或提起反訴
• D 在第二審上訴程序，乙主張其基於某日之消費借貸契約對甲有借款債權200萬元可供抵銷，第二審法院准許其抵銷抗辯，而認定乙不須返還價金時，尚須就甲備位請求部分為判決

考選部公告標準答案:C

詳解

乙主張對甲有300萬元借款債權以對抗甲的200萬元價金返還請求，其中200萬元可作為抵銷抗辯（防禦方法），超過的100萬元須另行請求才能取得執行名義，法院自應闡明乙究竟只是提出抵銷抗辯，還是要就餘額提起反訴，故C正確。A錯在預備合併的先位請求經被告上訴後，備位請求亦生移審效力，第二審認解除不合法時即應就備位請求裁判。B錯在第446條第2項第1款，就本訴裁判所據的法律關係有爭執而請求確定者，提起反訴不必他造同意。D錯在若因抵銷而認乙不須返還價金，解除契約仍屬合法，備位請求的條件並未成就。

民事訴訟法 第446條

提起反訴，非經他造同意，不得為之。但有下列各款情形之一者，不在此限：一、於某法律關係之成立與否有爭執，而本訴裁判應以該法律關係為據，並請求確定其關係者。二、就同一訴訟標的有提起反訴之利益者。三、就主張抵銷之請求尚有餘額部分，有提起反訴之利益者。

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