115 年司律一試 綜合法學(二)民事法 第 63 題

甲訴請乙給付金錢若干，嗣於訴訟中撤回該訴。下列敘述，何者錯誤？

• A 甲於第一審法院行準備程序前，得提出書狀撤回起訴，無須乙之同意，並得再行起訴
• B 甲於第一審經乙為本案言詞辯論後尚未判決前，撤回起訴者，應得乙之同意，並得再行起訴
• C 第一審法院判決後尚未提起上訴前，甲合法撤回其訴，該終局判決失其效力，甲亦不得對乙再提起同一之訴
• D 第一審法院判決甲全部勝訴，乙對該判決提起上訴，嗣甲徵得乙同意後撤回起訴，此時第二審法院應以乙已無上訴利益為由，駁回乙之上訴

考選部公告標準答案:D

詳解

訴一經合法撤回即視同未起訴，訴訟繫屬溯及消滅，第一審判決當然失其效力，第二審已無訴訟可資裁判，只須諭知訴訟終結，不是「以乙無上訴利益駁回上訴」，故D錯誤。A正確，被告尚未為本案言詞辯論前撤回不必得其同意，且非在本案終局判決後撤回，仍得再訴。B正確，被告已為本案言詞辯論者撤回須得其同意，但此時尚未判決，不受第263條第2項再訴禁止的限制。C正確，第一審已為終局判決後才撤回，依第263條第2項不得再提起同一之訴，判決也因撤回而失效。

民事訴訟法 第263條

訴經撤回者，視同未起訴。但反訴不因本訴撤回而失效力。於本案經終局判決後將訴撤回者，不得復提起同一之訴。

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