115 年司律一試 綜合法學(二)民事法 第 64 題

關於訴訟契約，下列敘述，何者正確？

• A 民事訴訟法之規定，均屬強行性規定，不容許當事人以合意變更規定之內容
• B 在證據保全程序中，法院得為當事人成立具執行力之協議
• C 兩造於訴訟中合意將某一要件事實交由某一技師公會鑑定，並同意受該鑑定意見拘束，此一約定性質上屬於仲裁人選任契約
• D 若當事人間之工程承攬契約訂有仲裁協議，一造當事人未先提付仲裁而逕行提起民事訴訟，此訴應認不合法，法院應逕予裁定駁回

考選部公告標準答案:B

詳解

第376條之1明定，本案尚未繫屬而於保全證據程序期日到場的兩造成立協議時，法院應記明筆錄，依協議內容當事人應為一定給付者，該筆錄得為執行名義，所以B正確。A錯在民事訴訟法並非全屬強行規定，合意管轄、合意適用簡易程序等都是當事人得處分的訴訟契約。C錯在合意由技師公會鑑定並受拘束，性質上是證據契約，鑑定人只提供專門知識，不像仲裁人作成有拘束力的判斷。D錯在依仲裁法第4條，一造未先提付仲裁而起訴時，他方得聲請法院裁定停止訴訟並命限期提付仲裁，法院不能逕以不合法駁回。

民事訴訟法 第376條之1

本案尚未繫屬者，於保全證據程序期日到場之兩造，就訴訟標的、事實、證據或其他事項成立協議時，法院應將其協議記明筆錄。……依其協議之內容，當事人應為一定之給付者，得為執行名義。

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