115 年司律一試 綜合法學(一)刑事法 第 4 題

關於沒收，下列敘述何者正確？

• A 沒收之性質為從刑，附隨於主刑而宣告之
• B 行為後法律有變更，而有宣告沒收之必要時，應適用行為時之法律
• C 犯罪所得已實際合法發還被害人時，仍應宣告沒收
• D 第三人明知行為人之違法行為而取得犯罪所得，亦沒收之

考選部公告標準答案:D

詳解

第38條之1第2項第1款明定，犯罪行為人以外之人「明知他人違法行為而取得」犯罪所得者，也要沒收，這正是第三人沒收的典型情形，所以D正確。A錯在105年沒收新制已把沒收自從刑抽離，獨立成專章的法律效果，不再附隨主刑宣告，即使不起訴或免訴也可能單獨宣告。B錯在第2條第2項明文「沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律」，不是行為時法。C錯在同條第5項規定犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或追徵，因為被害人已受填補，再沒收會變成雙重剝奪。

中華民國刑法 第38條之1

犯罪行為人以外之自然人、法人或非法人團體，因下列情形之一取得犯罪所得者，亦同：一、明知他人違法行為而取得。……犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或追徵。

官方原文 ↗

中華民國刑法 第2條

行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律。沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律。

官方原文 ↗